2018 민법 및 민사특별법 42번
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42번
甲은 乙에게 자신의 X토지에 대한 담보권설정의 대리권만을 수여하였으나, 乙은 X토지를 丙에게 매도하는 계약을 체결하였다. 다음 설명 중 옳은 것은?(다툼이 있으면 판례에 따름)
- ① 乙은 표현대리의 성립을 주장할 수 있다.
- ② 표현대리가 성립한 경우, 丙에게 과실이 있으면 과실상계하여 甲의 책임을 경감할 수 있다.
- ③ 丙은 계약체결 당시 乙에게 그 계약을 체결할 대리권이 없음을 알았더라도 계약을 철회할 수 있다.
- ④ X토지가 토지거래허가구역 내에 있는 경우, 토지거래허가를 받지 못해 계약이 확정적 무효가 되더라도 표현대리가 성립할 수 있다.
- ⑤ 乙이 X토지에 대한 매매계약을 甲명의가 아니라 자신의 명의로 丙과 체결한 경우, 丙이 선의ㆍ무과실이더라도 표현대리가 성립할 여지가 없다.
정답·해설 보기종합 · 정답 해설
정답 ⑤
이 문항의 단원 · 「법률행위의 대리」 → 기본서 읽기
〈종합〉
담보권설정 대리권만 받은 乙이 X토지를 매도해버린 사안으로 권한을 넘은 표현대리(제126조)의 성립요건·효과와 그 한계를 종합적으로 묻는 문항이다.
- 기본대리권(담보설정 대리권)이 있었다는 전제에서 제126조 적용 가능성을 먼저 확인
- 표현대리 성립의 효과(과실상계 유추적용 여부)와 무권대리인 상대방의 철회권(제134조 요건)을 대조
- 확정적 무효(토지거래허가 미획득)·대리인 자기명의 계약이라는 두 가지 적용한계를 구분해 정답을 특정
〈정답 ⑤〉
대리인이 본인 명의가 아니라 자기 이름으로 계약을 체결한 경우에는 애초에 대리행위 자체가 아니므로 상대방이 선의·무과실이더라도 표현대리가 성립할 여지가 없다.
- 표현대리는 대리행위(본인 명의로 하는 법률행위)를 전제로 하는 제도다 — 제126조는 '대리인이 그 권한외의 법률행위를 한 경우'를 규정하는데 이는 본인 명의 행위를 상정한다
- 乙이 甲명의가 아니라 자신의 명의로 丙과 계약했다면 그 계약은 애초에 대리행위의 외형조차 갖추지 못한 것이어서, 丙의 선의·무과실 여부와 무관하게 표현대리 성립의 전제 자체가 없다
- 이 경우 그 계약은 표현대리의 문제가 아니라 乙 자신의 계약으로 다뤄질 뿐이다
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