2026 민법 및 민사특별법 50번
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50번
법률행위에 관한 설명으로 옳은 것은?(다툼이 있으면 판례에 따름)
- ① 선량한 풍속에 반하여 무효인 법률행위는 특별한 사정이 없는 한 당사자가 추인하더라도 유효로 될 수 없다.
- ② 강제집행을 면할 목적으로 허위의 근저당권설정등기를 경료하는 행위는 반사회질서의 법률행위로 볼 수 있다.
- ③ 법률행위의 성립 당시에 그 법률행위의 목적이 확정되지 않으면, 법률행위가 성립할 수 없다.
- ④ 강행규정을 위반한 법률행위인지 여부는 당사자의 주장이 있어야 법원이 판단할 수 있다.
- ⑤ 법률행위의 당사자가 법령 중의 선량한 풍속 기타 사회질서에 관계없는 규정과 다르게 합의한 경우, 특별한 사정이 없는 한 그 합의는 무효이다.
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〈종합〉
법률행위의 효력에 관한 쟁점 다섯 가지를 모은 문항이다 — 반사회질서 법률행위와 추인, 허위 근저당권설정의 반사회성, 목적의 확정 시기, 강행규정 위반의 판단 방식, 임의규정과 다른 합의의 효력.
- ①②는 제103조 위반 여부와 그 효과를, ⑤는 제105조(임의규정)를 따진다
- ③④는 법률행위의 목적이 언제까지 확정되면 되는지, 강행규정 위반을 법원이 어떻게 판단하는지 본다
〈정답 ①〉
선량한 풍속에 반하는 법률행위는 처음부터 확정적으로 무효다. 당사자가 추인해도 유효로 되지 않는다.
- 제103조는 선량한 풍속 기타 사회질서에 위반한 사항을 내용으로 하는 법률행위를 무효로 한다.
- 무효인 법률행위는 추인하여도 그 효력이 생기지 않는다(제139조 본문). 무효임을 알고 추인하면 새로운 법률행위로 보지만(같은 조 단서), 그 새 법률행위도 같은 반사회적 내용이라 다시 제103조로 무효가 된다.
오답선지 해설4
- ② ✕ 강제집행을 면할 목적으로 부동산에 허위의 근저당권설정등기를 마치는 행위는 제103조의 반사회질서 법률행위로 볼 수 없다(대법원 2004. 5. 28. 선고 2003다70041 판결).
- ③ ✕ 법률행위의 목적은 성립 당시 확정되어 있지 않아도 이행할 때까지 확정할 수 있는 방법과 기준이 정해져 있으면 된다. 판례도 매매의 목적물과 대금은 계약 당시 구체적으로 특정될 필요 없이 사후에 특정할 방법과 기준이 정해져 있으면 족하다고 본다(대법원 1997. 1. 24. 선고 96다26176 판결).
- ④ ✕ 강행규정은 당사자의 의사로 그 적용을 배제할 수 없는 규정이다. 그 위반 여부는 당사자가 주장하지 않아도 법원이 직권으로 판단한다.
- ⑤ ✕ 제105조 — 법령 중의 선량한 풍속 기타 사회질서에 관계없는 규정(임의규정)과 다른 의사를 표시한 때에는 그 의사에 의한다. 그런 합의는 유효하다.
선지교정4틀린 선지를 바로잡은 문장
- ② 강제집행을 면할 목적으로 허위의 근저당권설정등기를 경료하는 행위는 반사회질서의 법률행위로 볼 수
있다. - ③ 법률행위의 성립 당시에 그 법률행위의 목적이 확정되지
않으면,법률행위가때까지 확정할 수 있는 기준이 정해져 있으면 법률행위는 성립할 수없다. - ④ 강행규정을 위반한 법률행위인지 여부는 당사자의 주장이
있어야법원이 직권으로 판단할 수 있다. - ⑤ 법률행위의 당사자가 법령 중의 선량한 풍속 기타 사회질서에 관계없는 규정과 다르게 합의한 경우,
특별한 사정이 없는 한그 합의는무효이다.
함정2
- ②는 강제집행 면탈이라는 나쁜 동기에 끌려 반사회질서로 보게 하는 함정이다. 판례는 허위의 근저당권설정을 반사회질서 행위로 보지 않는다.
- ①의 「추인」에서 제139조 단서(새로운 법률행위)를 떠올려 유효가 될 수 있다고 착각하기 쉽다. 새 법률행위도 같은 반사회적 내용이면 다시 무효다.
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